国家开放大学2024年春季学期期末统一考试 商法试题

试卷代号:11058

考试时间：2024年7月

注意事项

1.将你的学号、姓名及考点名称填写在试题和答题纸的规定栏内。考试结束后,把试题和答题纸放在桌上。试题和答题纸均不得带出考场。待监考人员收完试题和答题纸后方可离开考场。

2.仔细阅读题目的说明,并按题目要求答题。所有答案必须写在答题纸的指定位置上,写在试题上的答案无效。

3.用蓝、黑圆珠笔或钢笔(含签字笔)答题,使用铅笔答题无效。

一、单项选择题(每题只有一个正确答案,多选或错选均不得分,每小题2分,共20分)

1.下列属于合伙企业特征的是( ).

A.合伙企业不具有企业的主体资格

B.合伙企业成立须依据合伙协议

C.合伙企业的合伙人可以都是有限合伙人

D.合伙企业无须办理合伙企业登记

标准答案：B

2.下列关于商事担保的特殊规则错误的是( )

A.商事担保遵循严格主义立场;民事担保旨在促进交易快捷,逐渐放松担保中的形式主义要件

B.在双方当事人未约定排除连带责任保证时,应当推定商事担保为连带责任保证

C.商事交易中的留置权人在行使留置权时,既可以针对主债权之标的行使留置权,也可以针对主债权之外的财产行使留置权

D.债权人为更好地利用担保手段来化解市场风险,不断在传统或典型担保之外发展出多种新型和非典型性担保

标准答案：A

3.有限合伙企业应当遵守一些特别规定,下列选项正确的是()。

A.有限合伙人也可以执行合伙事务,对外代表有限合伙企业

B.有限合伙企业名称中可以选择标明或不标明"有限合伙"字样

C.有限合伙人不得同本有限合伙企业进行交易

D.有限合伙人不得以劳务出资

标准答案：D

4.公司合并是指两个以上的公司订合并合同并依照法定程序归并为一个公司的法律行为。根据合并后公司是否继续存在,可以将公司合并分为()。

A.存在合并和消失合并

B.合一合并与另建合并

C.吸收合并与新设合并

D.完全合并与不完全合并

标准答案：C

5.公司清算的最终目的是为了消灭公司的法人资格,在公司进人清算程序后,下列选项不正确的是( )

A.公司的法人资格并没有消失,但是在清算期间其权利能力和行为能力受到限制

B.在清算期间,公司的代表机构与执行机构为清算人,而非公司的董事会

C.清算组成员因故意或者重大过失公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任

D.在清算期间,应当优先将财产分配给股东

标准答案：D

6.为扩大生产规模,筹集公司发展所需资金,甲股份有限公司发行总值为1亿元的股票。下列哪一说法符合《证券法》的规定( )。

A.根据需要可向特定对象公开发行股票

B.董事会决定后即可径自发行

C.可采取溢价发行方式

D.不必将股票发行情况上报证券监管机构备案

标准答案：C

7.以下为万科公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张,其中不能合法成立的选项是( ).

A.甲工厂主张抵销23万元:万科公司收取我厂141万元预付工程款后,未履行合同即宣告破产;在此之前,我厂有23万元给万科公司的结算款,付给的汇票因记载不当被银行退回

B.乙工厂主张抵销49万元:破产案件受理前,万科公司欠我厂设备货款120万元;万科公司曾退回一台质量不合格的机器,其已付价金为49万元,双方达成协议按退货处理

C.丁公司主张抵销142万元:我公司欠万科公司工程款256万元;在万科公司破产宣告前,我公司作为保证人向银行偿付了万科公司所欠的142万元债务

D.丙公司主张抵销85万元:我公司欠万科公司工程款187万元:在万科公司破产宣告后,M建材厂将其对万科公司的85万元债权转移到我公司,以抵偿其欠我公司的债务

标准答案：D

8.债务人不能清偿到期债务并且具有下列哪项情形的,人民法院应当认定其具备破产原因( )。

A.资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力

B.债务履行期限已经届满

C.资金不足且无人员负责管理财产

D.法定代表人下落不明

标准答案：A

9.下列选项中关于破产管理人的叙述正确的是()。

A.根据《企业破产法》的规定破产管理人应由债权人会议直接选出,然后由法院予以确认,如果债务人有异议可以向法院提出,申请法院不予认可

B.破产管理人是指破产程序开始后依法成立的,在法院指挥与监督之下全面负责债务人财产的管理、估价、分配以及破产方案的拟定和执行等破产事务的专门机构

C.破产管理人依照法律规定执行职务,向债权人会议报告工作,并接受债权人委员会的监督

D.债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的,可以直接予以更换

标准答案：B

10.甲公司为履行与乙公司的箱包买卖合同,签发一张以乙公司为收款人、某银行为付款人的汇票,银行也予以了承兑。后乙公司将该汇票背书赠与给丙。此时,甲公司发现乙公司的箱包为假冒伪劣产品。关于本案,下列哪一选项是正确的?( )

A.该票据无效

B.甲公司不能拒绝乙公司的票据权利请求

C.丙不应享有票据权利

D.银行应承担票据责任

标准答案：D

二、多项选择题(每题有两个或两个以上正确答案,多选或少选、错选均不得分,每小题3分,共30分)

11.随着商业实践的不断发展,商法规范也不断进步,商法的性质也随之变动,主要表现在( ).

A.向企业组织法转型

B.向营业活动法转型

C.向现代特别私法转型

D.向公法规范转型

标准答案：ABC

12.商主体具有的法律特征包括().

A.营利性

B.营业性

C.持续性

D.独立性

标准答案：ABCD

13.按照商法规范是否采用法典化形式作为划分标准,可以把商法立法模式分为( ).

A.民商分立

B.民商混合

C.民商合一

D.非典型模式

标准答案：ACD

14.公司设立是指公司发起人为创设公司法人资格,依照法律规定而完成的一系列筹建行为的总称。公司设立的特征包括( ).

A.设立主体是发起人

B.设立行为发生在公司成立之前,并严格依照法律的条件与程序设立

C.公司的设立和成立本质上一样

D.公司设立的目的是创设公司法人人格,取得主体资格

标准答案：ABD

15.出资是股东的基本义务,股东出资的法律责任主要包括()。

A.违约责任

B.有限责任公司的差额补足责任

C.股份有限公司的差额补足责任和缴纳担保责任

D.损害赔偿责任

标准答案：ABC

16.根据证券法律制度的规定,甲上市公司发生的下列事项中,属于内幕信息的有( ).

A.持有1%股份的股东王某增持股份达4%

B.董事长周某病重无法履行职责

C.总经理李某辞职

D.股东刘某将所持公司3%的股份质押贷款

标准答案：BC

17.根据《企业破产法》的规定,债权人会议行使的职权包括()。

A.监督破产财产分配

B.监督管理人

C.通过重整计划与和解协议

D.核查债权

标准答案：BCD

18.重整程序,是指对已具破产原因或有破产原因之虞而又有再生希望的债务人,依法定程序使其实现债务调整并走向复兴的再建型债务清理程序。因此,重整程序表现出其如下显著特征( ).

A.适用条件特殊

B.参与主体广泛

C.重整手段多样

D.法律效力滞后

标准答案：ABC

19.绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产,法院已经受理其申请。根据《企业破产法》的规定,在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时,下列哪些构成债务人财产( ).

A.绿杨公司享有的未到期债权

B.管理人撤销绿杨公司6个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产

C.绿杨公司所有但已设定抵押的财产

D.绿杨公司购买的正在运输途中的但尚未付清货款的货物

标准答案：ABC

20.甲公司签发一张汇票给乙,票面记载金额为10万元,乙取得汇票后背书转让给丙,丙取得该汇票后又背书转让给丁,但汇票的记载金额由10万元变更为20万元。之后,丁又将汇票最终背书转让给戊。其中,乙的背书签章已不能辨别是在记载金额变更之前,还是在变更之后。下列哪些选项是正确的?( ).

A.甲应对戊承担10万元的票据责任

B.乙应对戊承担20万元的票据责任

C.丙应对戊承担20万元的票据责任

D.丁应对戊承担10万元的票据责任

标准答案：AC

三、简答题(每小题10分,共30分)

21.简述公司法人人格否认制度的概念及法律规定。

标准答案：

公司法人人格否认制度是就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司股东对公司债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。(5分)

根据我国《公司法》第20条的规定，公司股东应当依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。(5分)

22.简述证券民事责任发生情形及投资者维护权益的途径。

标准答案：

证券民事责任发生情形主要包括违反投资者适当性义务、违法公开征集股东权利、内幕交易、操纵市场、虚假陈述、欺诈客户等。(6分)

投资者可以依法通过协商和解、调解、仲裁、诉讼等多种途径维护自身的合法权益。(4分)

23.简述汇票到期日前,持票人可以行使追索权的情形。

标准答案：

汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索权：

(1)汇票被拒绝承兑的；(3分)

(2)承兑人或者付款人死亡、逃匿的；(3分)

(3)承兑人或者付款人被依法宣告破产的，或者因违法被责令终止业务活动的。(4分)

四、案例分析题(20分)

24.张明于2018年10月1日购买了一辆价值10万元的轿车,此后与保险公司就该车辆签订了火灾保险合同,在财产价值一栏,张明填写了25万,使用性质一栏,张明注明是非营业。

试问:

(1)张明在签订保险合同时,将自己购置的价值10万元的轿车故意填写成25万元,保险公司对此享有何种权利?

(2)对于超额保险的部分应如何处理?

(3)如果张明在保险期内将车租给朋友跑滴滴快车使用,并将这一事实及时通知了保险公司,那么保险公司可以采取何种措施?

(4)如果张明在保险期内将汽车租给朋友跑滴滴快车使用,故意向保险公司隐瞒了这一情况,一旦发生保险事故,则保险公司应否理赔?为什么?

标准答案：

(1)保险公司有权单方解除合同。订立保险合同时，投保人故意不如实陈述保险标的，隐瞒重要事实的，保险人可以单方解除合同。(3分)

(2)保险金额超过保险价值的部分无效，保险公司应当退还相应的保费。(5分)

(3)保险公司可以按照合同约定增加保险费或解除合同。(5分)

(4)不应理赔。(2分)在改变使用性质、危险显著增加的情况下，义务人怠于通知的，对因危险增加而发生的保险事故，保险公司不承担赔付义务。(3分)