国家开放大学2023年秋季学期期末统一考试 国际私法试题

试卷代号：11020　　考试时间：2024年1月

注意事项

1. 将你的学号、姓名及考点名称填写在试题和答题纸的规定栏内。考试结束后，把试题和答题纸放在桌上。试题和答题纸均不得带出考场。待监考人员收完试题和答题纸后方可离开考场。

2. 仔细阅读题目的说明，并按题目要求答题。所有答案必须写在答题纸的指定位置上，写在试题上的答案无效。

3. 用蓝、黑圆珠笔或钢笔（含签字笔）答题，使用铅笔答题无效。

一、单项选择题（每题2分，共20分，每题只有一项答案正确）

1. 下列哪个选项不属于国际私法的渊源?()

A. 国内立法

B. 国内判例

C. 一般法律原则

D. 国际条约

标准答案：C

2. 国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度，始于()。

A. 鲍富莱蒙离婚案

B. 贝科克诉杰克逊侵权案

C. 福果继承案

D. 特鲁弗特继承案

标准答案：C

3. 当事人具有两个或两个以上的国籍，其中一个是内国国籍，这种情况下国籍的确定方法是()。

A. 以当事人最后取得的国籍为其国籍

B. 以当事人住所地国家的国籍为其国籍

C. 由法院确定当事人的国籍

D. 以内国国籍为其国籍

标准答案：D

4. 美国甲公司、日本乙公司、中国丙公司在中华人民共和国领域内合资设立一家中外合资经营企业，该企业()。

A. 具有美国国籍

B. 具有日本国籍

C. 具有中国国籍

D. 不具有国籍

标准答案：C

5. 日本女子穗子为美国在菲律宾某公司职员，与中国西安市男子张军在东京结婚。婚后感情失和，张军遂在西安市起诉离婚。该案适用()

A. 中国法律

B. 日本法律

C. 美国法律

D. 菲律宾法律

标准答案：A

6. 把遗产视为一个整体，不区分动产和不动产，在涉外继承关系中统一适用单一的被继承人属人法的原则是()。

A. 遗产所在地法

B. 同一制

C. 合并制

D. 分割制

标准答案：B

7. 我国海商法规定的关于船舶所有权的取得、转让、变更和消灭应适用的准据法是()。

A. 船旗国法

B. 船舶所在地法

C. 船舶的原所有人的住所地法

D. 所有权转移合同签订时的船舶的所在地法

标准答案：A

8. 北京某高校学生甲与美国一高校联系到该校就读，获准。与学生甲住同一宿舍的学生乙产生嫉妒，盗用学生甲的名义给美国的学校发一函件，称不愿到该校就读。学校遂取消学生甲的入学资格。学生甲得知此事后，在中国法院提起诉讼。本案应适用的法律是()。

A. 美国法律

B. 中国法律

C. 当事人在中国法律或美国法律之间作出选择

D. 法院在中国法律或美国法律之间作出选择

标准答案：B

9. 我国《涉外民事关系法律适用法》第46条规定：“通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用()法律。”

A. 被侵权人住所地

B. 侵权人住所地

C. 被侵权人经常居所地

D. 侵权人经常居所地

标准答案：C

10. 中国公司与新加坡公司协议将其货物买卖纠纷提交设在中国某直辖市的仲裁委员会仲裁。经审理，仲裁庭裁决中国公司败诉。中国公司试图通过法院撤销该仲裁裁决。据此，下列选项中哪一项是正确的?()

A. 中国公司可以向该市高级人民法院提出撤销仲裁裁决的申请

B. 人民法院可依“裁决所根据的证据不充分”这一理由撤销该裁决

C. 如有权受理该撤销仲裁裁决请求的法院做出了驳回该请求的裁定，中国公司可以对该裁定提起上诉

D. 受理该请求的法院在裁定撤销该仲裁裁决前须报上一级人民法院审查

标准答案：D

二、多项选择题（每题3分，共15分，每题至少有一项答案正确，多选或少选均不得分）

11. 国际私法的调整对象具有哪些法律特征?()

A. 涉外性

B. 国际性

C. 地域性

D. 广泛性

标准答案：ABD

12. 19世纪以前，动产物权适用所有人的住所地法，学者们用哪些观点对这一法律适用现象予以解释?()

A. 动产随人

B. 动产附骨

C. 动产无场所

D. 动产有场所

标准答案：ABC

13. 根据我国法律规定，以下哪几个选项是产品责任适用的法律?()

A. 被侵权人经常居所地法律

B. 侵权人经常居所地法律

C. 侵权人主营业地法律

D. 损害发生地法律

标准答案：ACD

14. 根据我国法律规定，下列选项中，哪些必须适用中华人民共和国的法律?()

A. 在伊朗履行的中国油王石油公司与伊朗哈斯石油公司共同开发伊朗某地石油的合同

B. 在上海履行的美国好利来公司与中国方氏有限责任公司合资经营企业合同

C. 在内蒙古履行的某中外合作经营企业合同

D. 在青岛履行的某涉外工程承包合同

标准答案：BC

15. 对知识产权的法律适用，各国作了不同的规定。知识产权法律冲突可以()。

A. 适用知识产权原始国法律

B. 适用被请求保护国法律

C. 适用行为地法律

D. 根据具体情况分别适用上述A、B、C

标准答案：ABCD

三、名词解释（每题5分，共15分）

16. 法律冲突

标准答案：是指对同一涉外民事关系，因与该涉外民事关系有关的国家的法律对该民事关系规定的不同，两个或两个以上国家的法律都要求适用或都可以适用于该民事关系而造成的法律冲突现象。

17. 外国法人的认许

标准答案：是指对外国法人以法律人格者在内国从事民事活动的认可，它是外国法人进入内国从事民事活动的前提。

18. 域外送达

标准答案：是指在国际民事诉讼中，请求国依据其参加的国际条约或其本国法律规定的方式，将司法文书或司法外文书交由居住在被请求国的诉讼当事人或诉讼参与人的制度。

四、简述题（每题10分，共20分）

19. 简述“直接适用的法”的特征。

标准答案：

1. 本质特征：“直接适用的法”是涉及一国政治、经济和社会制度等重大利益的强制性规范，旨在维护国家核心利益，具有排他性、直接适用性，无需冲突规范指引即可适用。

2. 内容特征：法律条文内容明确，可直接界定当事人权利义务，能够独立作为裁判依据解决涉外纠纷。

3. 适用方式特征：突破传统冲突规范指引规则，可直接适用于涉外民商事法律关系。

4. 适用范围特征：既可以适用内国的强制性规范，也可在法定情形下适用外国直接适用的法。

5. 规范形态特征：并非完整独立的法律体系，多为散见于民商事、社会法中的个别强制性法条。

20. 简述大陆法系“特征履行说”。

标准答案：

特征履行说是大陆法系判定合同最密切联系地的核心理论，核心是根据合同性质，以最能体现合同本质特征的一方履行行为，确定合同准据法。

1. 判定标准：学界与司法实践主流观点区分金钱履行与非金钱履行，金钱履行是各类合同共性、内容简单，非金钱履行具有专属独特性，可体现合同本质，以此作为特征履行行为。

2. 辅助判定标准：结合合同功能、社会目的、交易习惯，综合判断合同核心履行义务。

3. 适用规则：普遍以特征履行方的住所地、经常居所地或营业地作为法律适用地；不动产合同为特殊例外，统一适用不动产所在地法。

五、论述题（每题15分，共15分）

21. 论系属公式。

标准答案：

系属公式是将双边冲突规范的系属固定化，形成国际通用、认可度高的涉外民事关系法律适用基本原则，是国际私法法律适用的核心依据，主要包含七大常用类型：

1. 属人法：以当事人国籍、住所、居所为连接点，用于解决身份、婚姻家庭、继承、民事能力等法律冲突。大陆法系采用本国法（国籍法），英美法系采用住所地法。

2. 物之所在地法：以标的物所处地域法律为准据法，专门解决物权归属、物权变动、物权效力等物权法律冲突。

3. 行为地法：源于“场所支配行为”原则，以法律行为实施地法律为准，规范民事行为效力、行为内容相关法律冲突。

4. 法院地法：以审理案件的法院所在地法律为准，主要适用于涉外民事诉讼程序，部分特殊实体纠纷也可适用。

5. 旗国法：以船舶、航空器悬挂旗帜所属国法律为准，解决车船、航空器在运行中的涉外法律纠纷。

6. 当事人合意选择的法律：即意思自治原则，尊重当事人自主选择，是涉外合同纠纷最主要的法律适用依据。

7. 最密切联系的法律：以与涉外民事关系关联最紧密的地域法律为准，作为兜底适用原则，广泛适配合同、侵权、婚姻等各类涉外纠纷。

六、案例题（每题15分，共15分）

22. 中国公民张某，2000年与妻子吴某离婚，所生子女由吴某抚养。2005年，张某到西班牙经商，2011年与天主教徒索菲亚结婚，按照天主教仪式在教堂举行了婚礼。西班牙婚姻法规定，天主教徒在教堂举行结婚仪式为双方缔结婚姻的形式要件。2015年，张某结束在西班牙的生意，回中国投资。2017年2月，张某在上海因车祸去世。关于遗产继承问题，张某的子女诉至法院，认为张某在西班牙结婚他们一无所知，张某的婚姻未进行民事登记，不符合我国婚姻法的规定，因此主张索菲亚不是张某遗产的继承人。

问：

(1)张某与索菲亚的婚姻是否有效?请说明理由。

(2)本案中，张某婚姻是否有效和张某遗产继承哪个是先决问题?与之相对的是什么问题?

标准答案：

(1) 婚姻有效。

根据我国《涉外民事关系法律适用法》规定，涉外结婚条件，优先适用当事人共同经常居所地法律；无共同经常居所地，适用共同国籍国法律；无共同国籍，在一方经常居所地或国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。本案中，张某长期在西班牙经商定居，与索菲亚的共同经常居所地为西班牙，因此二人结婚的形式与实质条件均适用西班牙法律。二人按照西班牙法定仪式完成婚礼，符合当地婚姻生效要件，婚姻合法有效，我国法院予以承认。

(2) 张某与索菲亚的婚姻是否有效是本案的先决问题；与之相对，张某的遗产继承纠纷是本案的主要问题。遗产继承的权利主体认定，必须以婚姻效力判定为前提，只有确认婚姻有效，索菲亚才具备合法继承人资格。